四、簡(jiǎn)答題（本類題共3題，每小題共5分，共15分。）

　　1.

　　中方甲公司擬與日本乙公司共同出資設(shè)立A中日合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱A企業(yè)）。甲公司為此擬訂了一份投資計(jì)劃。該計(jì)劃部分要點(diǎn)如下：

　�。�1）A企業(yè)投資總額為1000萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為450萬(wàn)美元。甲公司出資額為252萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的56％。其中，現(xiàn)金出資98萬(wàn)美元，通過(guò)其母公司提供擔(dān)保向銀行貸款取得；其余的154萬(wàn)美元以專利權(quán)作價(jià)出資，該專利權(quán)通過(guò)與他人簽訂專利權(quán)使用許可合同取得。

　�。�2）甲公司分期繳納出資，其中第一期出資80萬(wàn)美元，且在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

　�。�3）A企業(yè)設(shè)立董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事長(zhǎng)由日方擔(dān)任，副董事長(zhǎng)由中方擔(dān)任。經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)中設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理2人�？偨�(jīng)理由中方擔(dān)任且為A企業(yè)的法定代表人。

　　要求：

　　根據(jù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，指出上述計(jì)劃中的不合法之處，并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　【答案】

　�。�1）投資總額和注冊(cè)資本的比例不合法。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的投資總額在1000萬(wàn)美元以上至1250萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬(wàn)美元。在本題中，投資總額為1000萬(wàn)美元，注冊(cè)資本應(yīng)不低于500萬(wàn)美元，A企業(yè)的注冊(cè)資本僅為450萬(wàn)美元，不合法。（或者，根據(jù)規(guī)定，注冊(cè)資本210萬(wàn)美元以上至500萬(wàn)美元的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的2倍。在本題中，A企業(yè)的注冊(cè)資本為450萬(wàn)美元，投資總額不得超過(guò)900萬(wàn)美元。）

　　（2）甲公司以專利使用權(quán)出資不合法。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)各方按照合營(yíng)合同的規(guī)定向合營(yíng)企業(yè)認(rèn)繳的出資，必須是合營(yíng)者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。在本題中，甲公司用于出資的“專利”并非自己所有，而僅僅是通過(guò)與他人簽訂專利權(quán)使用許可合同取得的專利使用權(quán)。（本小題涉及的考點(diǎn)2015年教材已經(jīng)刪除）

　�。�3）甲公司的出資期限不合法。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)合同規(guī)定分期繳付出資的，合營(yíng)各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。在本題中，投資計(jì)劃中擬訂甲公司第一期出資自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清，不合法。（本小題涉及的考點(diǎn)2015年教材已經(jīng)刪除）

　　（4）由總經(jīng)理?yè)?dān)任A企業(yè)的法定代表人不合法。根據(jù)規(guī)定，董事長(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法定代表人。

　　2.

　　甲公司委托乙公司購(gòu)買1臺(tái)機(jī)器，雙方約定：乙公司以自己的名義購(gòu)買機(jī)器，機(jī)器購(gòu)買價(jià)格為20萬(wàn)元，乙公司的報(bào)酬為8000元。雙方未約定其他事項(xiàng)。乙公司接受委托后，積極與丙公司交涉協(xié)商，最終乙公司以自己的名義從丙公司處購(gòu)得該種機(jī)器1臺(tái)，價(jià)款為19.5萬(wàn)元，乙公司為此支出了4000元費(fèi)用。乙公司依約將機(jī)器交付給甲公司，但向甲公司提出，雙方約定的購(gòu)買機(jī)器價(jià)格與實(shí)際購(gòu)買機(jī)器價(jià)格之間的差額5000元?dú)w乙公司所有，或者由甲公司承擔(dān)處理委托事務(wù)而支出的4000元費(fèi)用。甲公司表示拒絕，乙公司因此提起訴訟。在訴訟過(guò)程中，甲公司提起反訴，主張機(jī)器存在瑕疵，要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。經(jīng)查，該機(jī)器確實(shí)存在質(zhì)量瑕疵。

　　要求：

　　根據(jù)《合同法》的規(guī)定，分別回答下列問(wèn)題：

　�。�1）甲公司與乙公司簽訂的是何種合同？

　�。�2）乙公司主張取得購(gòu)買機(jī)器差價(jià)款5000元是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　　（3）乙公司主張由甲公司承擔(dān)處理委托事務(wù)而支出的4000元是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　�。�4）甲公司要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　　【答案】

　　（1）甲公司與乙公司簽訂的是行紀(jì)合同。

　�。�2）乙公司主張取得差價(jià)款5000元不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀(jì)人低于委托人指定價(jià)格買入的，可以按照約定增加報(bào)酬，沒(méi)有約定或約定不明確的，依照《合同法》的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人。在本題中，乙公司以低于甲公司指定價(jià)格5000元買入機(jī)器，雙方對(duì)該利益的歸屬未在合同中作出明確約定時(shí)，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，該利益屬于委托人甲公司，乙公司不能主張取得差價(jià)款。

　�。�3）乙公司主張甲公司承擔(dān)處理委托事務(wù)而支出的4000元不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在行紀(jì)合同中，行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費(fèi)用，除當(dāng)事人另有約定，應(yīng)自行承擔(dān)。

　�。�4）甲公司要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外。在本題中，丙公司交付的機(jī)器設(shè)備存在瑕疵，甲公司和乙公司的合同中并未作出特別約定，乙公司應(yīng)當(dāng)對(duì)甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　3.

　　甲股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）董事會(huì)由7名董事組成。某日，公司董事長(zhǎng)張某召集并主持召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，出席會(huì)議的共6名董事，董事會(huì)會(huì)議作出如下決議：（1）增選職工代表李某為監(jiān)事；（2）為拓展市場(chǎng)，成立乙分公司；（3）決定為其子公司丙與A企業(yè)簽訂的買賣合同提供連帶責(zé)任保證，該保證的數(shù)額超過(guò)了公司章程規(guī)定的限額。在討論該保證事項(xiàng)時(shí)，只有董事趙某投了反對(duì)票，其意見(jiàn)已被記載于會(huì)議記錄。其他董事均認(rèn)為丙公司經(jīng)營(yíng)狀況良好，信用風(fēng)險(xiǎn)不大，對(duì)該保證事項(xiàng)投了贊成票。出席會(huì)議的全體董事均在會(huì)議記錄上簽了名。

　　乙分公司依法成立后，在履行與丁公司的買賣合同過(guò)程中與對(duì)方發(fā)生糾紛，被訴至法院。法院判決乙分公司賠付貨款并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。乙分公司無(wú)力清償，丁公司轉(zhuǎn)而請(qǐng)求甲公司承擔(dān)責(zé)任。

　　丙公司在其與A企業(yè)簽訂的買賣合同債務(wù)履行期屆滿后未履行債務(wù)，A企業(yè)要求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任。甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受嚴(yán)重?fù)p失。

　　要求：

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

　　（1）董事會(huì)會(huì)議決議增選職工代表李某為監(jiān)事是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　�。�2）丁公司請(qǐng)求甲公司承擔(dān)責(zé)任是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　�。�3）對(duì)于甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受嚴(yán)重?fù)p失，與會(huì)董事應(yīng)如何承擔(dān)法律責(zé)任？

　　【答案】

　�。�1）董事會(huì)會(huì)議決議增選職工代表李某為監(jiān)事不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

　�。�2）丁公司請(qǐng)求甲公司承擔(dān)責(zé)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，分公司的民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。

　　（3）出席會(huì)議的6名董事中，除趙某外，均應(yīng)對(duì)公司的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

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