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公司內(nèi)部治理結構

背景·緣起

1.由于經(jīng)理人員與股東利益不一致、合約不完備和信息不對稱所產(chǎn)生的不確定性，使得委托代理問題不太可能通過合約來解決。因此公司內(nèi)部需要一個制度機制，來監(jiān)督約束經(jīng)理人員的敗德行為。

2.公司內(nèi)部治理結構是指主要涵蓋股東大會、董事會（監(jiān)事會）、高級管理團隊以及公司員工之間責權利相互制衡的制度體系。

一、公司內(nèi)部治理結構的不同模式

依據(jù)董事會權責特征和其他監(jiān)督機構與董事會的權責關系，將其劃分為單層董事會、雙重董事會和復合結構三種公司內(nèi)部治理結構模式。

（一）單層董事會制

1.董事會既有監(jiān)督職能又有決策職能。公司內(nèi)部不設單獨的監(jiān)事會，相應的監(jiān)督職能由董事會中的獨立董事發(fā)揮。

2.董事會結構由執(zhí)行董事(Executive Direcotors)和非執(zhí)行董事(Non-executive Direcotors)組成。

執(zhí)行董事是指參與公司經(jīng)營管理的董事，非執(zhí)行董事是指除董事身份外不在本公司內(nèi)部任職的董事會成員，包括在股東及關聯(lián)單位任職的非執(zhí)行董事和獨立第三方的非執(zhí)行董事(即獨立董事)。

（二）雙層董事會制

1.一般設置一個由非執(zhí)行董事會成員組成的監(jiān)事會(Supervisor Board)和完全由執(zhí)行董事組成的管理董事會(Management Board)。

2.監(jiān)事會的權力在董事會之上，監(jiān)事會具有任命和監(jiān)督董事會成員的權力。

3.這種治理結構模式下，監(jiān)事會、董事會分別行使監(jiān)督、管理職能，監(jiān)事與董事不得兼任。

（三）復合結構制

1.復合結構制將單層董事會制和雙層董事會制結合起來，在公司內(nèi)部設立董事會和監(jiān)事會，且監(jiān)事會與董事會是平行機構。

2.這種模式下的董事會具有決策職能，但由于董事會大多由執(zhí)行董事構成，同時具有執(zhí)行職能。

3.為了避免監(jiān)督者監(jiān)督自己，法律規(guī)定由股東大會選舉法定審計人或者監(jiān)事，對董事和經(jīng)理層進行監(jiān)督。

二、公司內(nèi)部治理結構各方主體的權力和義務

（一）股東大會

1.股東及股東權利

（1）股東可以是自然人，也可以是各種類型的法人實體。股東與其所持股的公司互為獨立的法律人格并互為權利義務關系，是相互獨立的兩個民事主體。依據(jù)《公司法》及公司章程的規(guī)定，股東擁有公司，公司擁有法人財產(chǎn)，因而二者之間存在互動關系。

（2）股東可以分為普通股股東和優(yōu)先股股東。

（3）普通股股東。

普通股是股份公司發(fā)行的無特別權利的股份，也是最基本、最標準的股份。所有的普通股股東都享有同樣的權利和義務。普通股股東享有的權利可以概述如下：

（4）優(yōu)先股股東。

①優(yōu)先股的根本特征在于優(yōu)先股股東在公司收益分配和財產(chǎn)清算方面比普通股股東享有優(yōu)先權。與這種優(yōu)先權相伴隨的是，優(yōu)先股股東一般不享有股東大會投票權。

②從公司資本結構上看，優(yōu)先股屬于公司的權益資本，是介于公司債和普通股之間的一種籌資工具。

③優(yōu)先股股東的權利主要集中于以下幾方面：

2.股東大會

（1）股東主要是通過其參與股東大會來行使權利。

（2）股東大會具有兩個基本特征：一是公司內(nèi)部的最高權力機構和決策機構；二是公司的非常設機構，除了每年的例行年會和特別會議外，股東大會并不會在公司出現(xiàn)。

（3）股東大會按照股東持有的股份進行表決公司設立的董事會，是公司的決策機構。

（4）在股權集中的公司，大股東通過董事會直接對公司進行監(jiān)管，股東大會只是可以利用的法律工具。在資本市場不完善的狀況下，為了保護小股東的利益，并維護市場的健康成長，國家需要借助于法律的手段。在健全的法律制度下（包括立法和司法制度），對于小股東而言，股東大會也沒有經(jīng)濟上的實際意義，而只有法律手續(xù)上的意義。

（5）股東大會是股東表達意見的主要渠道。在股東大會上，股東不但可以對公司的經(jīng)營方針做出決策，還可以通過改選董事會，來對經(jīng)理層施加壓力。也就是說，股東雖然沒有權利直接解聘不稱職的經(jīng)理人員，但他們可以通過手中的投票權威脅董事會，使公司的董事會更加盡責，進而使得經(jīng)理人員不敢隨意侵占股東的利益。

3.機構投資者

（1）隨著公司投資者中機構投資者規(guī)模的擴大，機構投資者的所有權不再被視作是被動的，而通過參與股東大會表決參與公司管理，這就形成了機構投資者的行動主義，從而使公司治理變得更加有效。證券投資基金、證券公司，信托公司、財務公司、社保基金、保險公司、合格的外國機構投資者（QFII）、三類企業(yè)（國有企業(yè)、國有控股企業(yè)、上市公司）是我國證券市場中的主要機構投資者。

（2）機構投資者的特征。

機構投資者作為證券市場中一個重要市場主體，具有如下特征：

①相對個人投資者而言，機構投資者具有顯著的人才優(yōu)勢。

②機構投資者往往奉行穩(wěn)健的價值投資理念，投資具有中長期投資價值的股票。

③相對個人投資者而言，機構投資者可以利用股東身份，從而更可能參與上市公司的治理。

（3）機構投資者參與公司治理。

機構投資者主要通過以下兩種途徑參與公司治理、改善上市公司治理結構：

①“用腳投票”?！坝媚_投票”就是機構投資者作為投資人通過買入或賣出公司股票而參與被投資公司的管理的行為。

②“用手投票”?！坝檬滞镀薄本褪菣C構投資者通過董事會選舉獲取董事會席位，入駐董事會和出席股東大會，對公司投資、融資、人事、分配等重大問題議案進行表決或否決，參與公司的重要決策，直接對公司董事會和經(jīng)理層的行為施加影響。

（二）董事會

董事會是由股東大會選舉產(chǎn)生的，負責公司及其經(jīng)營活動的指揮與管理。

①董事會對股東大會負責，是股東大會閉幕期間公司常設的權力機構，是集體行使權力的機構。

②股東大會所作的公司重大事項的決定，董事會必須執(zhí)行。

1.董事會的職能

結合教材了解一下即可。

2.董事及其分類

（1）董事是公司內(nèi)部治理的主要力量，對內(nèi)管理公司事務，對外代表公司進行經(jīng)濟活動。

（2）占據(jù)董事職位的人可以是自然人，也可以是法人。當法人充當公司董事時，應指定一名有行為能力的自然人為代理人。

（3）董事按照其與公司的關系分為內(nèi)部董事與外部董事。

（4）外部董事可進一步分為關聯(lián)董事和獨立董事。

（5）董事的權利

①出席董事會會議。

②表決權。

③董事會臨時會議召集的提議權。

④通過董事會行使職權而行使權利。

（6）董事的義務

①善管義務

董事必須忠于公司

A.忠實義務是對善管義務的具體化。

B.公司董事應當向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期內(nèi)不得轉讓。

董事必須維護公司資產(chǎn)

A.公司資產(chǎn)是公司業(yè)務活動的前提，維護公司資產(chǎn)是對董事會這個業(yè)務執(zhí)行和經(jīng)營決策機關組成人員的最基本要求。

B.滿足這些要求，可以防止將公司資產(chǎn)轉為個人資產(chǎn)，保證公司財產(chǎn)的安全。

董事在董事會上有審慎行使決議權的義務

A.董事不僅負有上述對公司的善管義務，還承擔因未盡到義務而應負的責任。

B.董事不得從事?lián)p害本公司利益的活動。否則，公司可對其行使歸入權，即將從事上述活動的所得收入歸公司所有。

②競業(yè)禁止義務

A.競業(yè)禁止即競業(yè)行為的禁止，指特定地位的人不得實施與其所服務的營業(yè)具有競爭性質的行為。

B.在股份有限公司中，董事是具有特定地位的人之一。依《公司法》規(guī)定，未經(jīng)股東會或者股東大會同意，董事不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務。上述行為給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

C.董事違反上述競業(yè)禁止義務，公司可以依法行使歸入權。

D.董事從事上述競業(yè)行為，極有可能奪取公司交易機會，還可能利用對公司秘密的了解，對公司造成損害。

（7）主要專門委員會

①為有效解決公司內(nèi)部治理問題，董事會可以下設幾個專門委員會。

②專門委員會原則上都應由獨立董事構成。

③最常見的專門委員會包括審計委員會、薪酬委員會、提名委員會與戰(zhàn)略委員會。

（三）監(jiān)事會

1.《公司法》第五十一條規(guī)定：

（1）有限責任公司，經(jīng)營規(guī)模較大的，設立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。監(jiān)事會應在其組成人員中推選1名召集人。

（2）監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。

（3）有限責任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設1至2名監(jiān)事。

（4）董事、經(jīng)理及財務負責人不得兼任監(jiān)事。

2.《公司法》第一百一十七條規(guī)定：

股份有限公司設監(jiān)事會，其成員不得少于3人。關于監(jiān)事會組成和人員產(chǎn)生方式的要求與有限責任公司相同。

（四）經(jīng)理層

1.經(jīng)理人是公司日常經(jīng)營管理和行政事務的負責人，是由公司董事會聘任，在法律、法規(guī)及公司章程規(guī)定和董事會授權范圍內(nèi)，代表公司從事業(yè)務活動的高級管理人員。

2.經(jīng)理人的職權

（1）在我國，總經(jīng)理雖受聘于董事會，但其職權的主體部分卻不為董事會所授權，而是由《公司法》明文規(guī)定。

（2）同時考慮到各公司的情況不同，《公司法》也指出，當公司章程對經(jīng)理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

3.經(jīng)理人的薪酬激勵

（1）經(jīng)理人的激勵—約束機制是公司治理結構中的一個核心問題。

（2）薪酬激勵一直是委托人用來解決代理問題的主要手段。

（五）國有企業(yè)各級黨委（黨組）

1.加強公司黨建工作是全面從嚴治黨的必然要求，把加強黨的領導和完善公司治理統(tǒng)一起來是中國特色公司治理的重要內(nèi)容。2019年中共中央《中國共產(chǎn)黨國有企業(yè)基層組織工作條例（試行）》明確規(guī)定，國有企業(yè)的公司章程應寫明黨組織的職責權限、機構設置、運行機制、基礎保障等重要事項，落實黨組織在公司治理結構中的法定地位。

2.經(jīng)黨中央批準，中管企業(yè)一般設立黨組，中管金融企業(yè)設立黨組性質黨委。國有企業(yè)黨員人數(shù)為100人以上的，設立黨的基層委員會（簡稱黨委）。黨員人數(shù)不足100人、確因工作需要的，經(jīng)上級黨組織批準，也可以設立黨委。黨員人數(shù)50人以上、100人以下的，設立黨的總支部委員會（簡稱黨總支）。黨員人數(shù)不足50人、確因工作需要的，經(jīng)上級黨組織批準，也可以設立黨總支。

3.國有企業(yè)黨委（黨組）應當發(fā)揮領導作用，把方向、管大局、保落實，重大經(jīng)營管理事項必須經(jīng)黨委（黨組）研究討論后，再由董事會或者經(jīng)理層做出決定。研究討論的事項主要包括：

（1）貫徹黨中央決策部署和落實國家發(fā)展戰(zhàn)略的重大舉措；

（2）企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、中長期發(fā)展規(guī)劃，重要改革方案；

（3）企業(yè)資產(chǎn)重組、產(chǎn)權轉讓、資本運作和大額投資中的原則性、方向性問題；

（4）企業(yè)組織架構設置和調整，重要規(guī)章制度的制定和修改；

（5）涉及企業(yè)安全生產(chǎn)、維護穩(wěn)定、職工權益、社會責任等方面的重大事項；

（6）其他應當由黨委（黨組）研究討論的重要事項。

4.國有企業(yè)黨委一般由5至9人組成，最多不超過11人，其中書記1人、副書記1至2人。設立常務委員會的，黨委常務委員會委員一般為5至7人，最多不超過9人，黨委委員一般為15至21人。國有企業(yè)黨委由黨員大會或者黨員代表大會選舉產(chǎn)生，每屆任期一般為5年。黨總支和支部委員會由黨員大會選舉產(chǎn)生，每屆任期一般為3年。任期屆滿應當按期進行換屆選舉。

5.國有企業(yè)堅持和完善“雙向進入、交叉任職”領導體制，符合條件的黨委（黨組）班子成員可以通過法定程序進入董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層，董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層成員中符合條件的黨員可以依照有關規(guī)定和程序進入黨委（黨組）。黨委（黨組）書記、董事長一般由一人擔任，黨員總經(jīng)理擔任副書記。確因工作需要由上級企業(yè)領導人員兼任董事長的，根據(jù)企業(yè)實際，黨委書記可以由黨員總經(jīng)理擔任，也可以單獨配備。

■ 所屬章節(jié)：公司治理

■ 內(nèi)容來源：選自呂鵬老師2022年注會戰(zhàn)略授課講義

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（本文是東奧會計在線原創(chuàng)文章，轉載請注明來自東奧會計在線）